预先核准名称但未正式登记成立的“公司”属于职务侵占罪中的“其他单位”

来源：刑事审判参考第1552号

裁判理由：

本案的争议焦点在于预先核准名称但未正式登记成立的“公司”，是否属于职务侵占罪中的“其他单位”。上述问题直接决定了被告人程某权的行为是否构成职务侵占罪。本案审理期间，形成两种意见：第一种意见认为，本案中的“公司”只是预先核准了名称，未获得登记机关颁发的营业执照，不属于职务侵占罪中的“公司、企业”或“其他单位”；第二种意见认为，预先核准名称但未正式登记的“公司”虽不属于民法中的“公司、企业”，但可以归入职务侵占罪中的“其他单位”之列。

我们赞同第二种意见。预先核准名称的“公司”不属于职务侵占罪中的“公司、企业”，但可评价为“其他单位”具体理由：（1）职务侵占罪中的“公司、企业”概念宜与民商事法律规定保持一致。（2）职务侵占罪中“其他单位”应当是具有独立财产、能够从事一定社会活动的组织。①必须是组织而非自然人。职务侵占罪保护的对象是公司、企业、其他单位等组织的财物，对个人财物的刑法保护任务由其他侵犯财产罪名负责。因此，职务侵占罪中的“其他单位”，首先应当具有一定的组织性，而不应是自然人单独个体。②应当有独立的财产。公司、企业之所以能够成为独立的主体，重要的原因之一就是其具有独立的财产。独立的财产，既是公司、企业从事经营活动的物质条件和经营条件，也是其承担财产义务和责任的物质保证。按照同类解释规则，独立的财产是成立“其他单位”的必备要件。同时，独立的财产能够与职务侵占罪的保护法益相契合。职务侵占罪保护的法益是公司、企业或其他单位的财物，如果某一组织没有独立的财照签发日期为公司成立日期。

裁判要旨：

预先核准名称但未正式登记成立的“公司”，属于职务侵占罪中的“其他单位”。

郑云龙律师，北京市盈科（赤峰）律师事务所党支部书记、管委会副主任、股权高级合伙人；松山区政协委员；被评（聘）为内蒙古自治区律师协会刑委会委员、赤峰市律师协会刑委会副主任、内蒙古自治区行政复议专家、赤峰市行政复议专家、赤峰市政府采购专家库法律专家、赤峰市住房和城乡建设局法律咨询专家、赤峰市松山区重大行政决策咨询论证专家库专家、赤峰仲裁委员会仲裁员、赤峰市人民检察院人民监督员、三级律师（中级）。担任赤峰市人民政府、松山区人民政府、赤峰市政府金融工作办公室、赤峰市发展和改革委员会、赤峰市能源局、赤峰市环保局等多家单位法律顾问。