桂某职务侵占、贪污、受贿案——国家出资企业工作人员在担任管理职务前后的身份区分及利用职务之便侵吞单位财物时的性质认定

来源：人民法院案例库2024-03-1-226-002/上海市静安区人民法院（2023）沪0106刑初161号 /入库日期：2024.06.24

裁判理由：

本案争议焦点为：被告人桂某利用职务上的便利侵吞某船舶代理公司钱款的行为构成一罪还是数罪。

某船舶代理公司系国家出资企业，该公司党 政班子负责管理、监督国有资产。2014年3月至2015年8月，桂某担任某船舶代理公司市场部业务员，未经公司党 政班子批准或者研究决定，不具有国家工作人员身份，其利用上述职务上的便利侵吞本单位财物，构成职务侵占罪；

2015年8月和2017年2月，桂某经某船舶代理公司党 政班子议事会研究决定，先后担任公司市场部经理助理兼长江事业部部长、市场部副经理，代表公司党 政班子负责经营、管理国有资产，系国家工作人员，其利用上述职务上的便利侵吞本单位财物，构成贪污罪。桂某所犯各罪，依法应予数罪并罚。

裁判要旨：

　　（1）对于在国家出资企业工作的人员利用职务上的便利，侵吞单位财物的行为，应当根据行为人的具体身份认定，准确选择适用的罪名：第一、未经管理、监督国有资产组织批准或者研究决定担任相应职务的，不具有国家工作人员身份，其利用职务之便，侵吞单位财物的行为，构成职务侵占罪。第二、经管理、监督国有资产组织批准或者研究决定担任相应职务的，主体身份发生从非国家工作人员到国家工作人员的转变。其利用职务之便，侵吞单位财物的行为，构成贪污罪。

　　（2）在国家出资企业工作的人员，经管理、监督国有资产组织批准或者研究决定担任相应职务前后，主体身份发生从非国家工作人员到国家工作人员的转变。其在不同时间相应职务前后，主体身份发生从非国家工作人员到国家工作人员的转变。其在不同时间段，利用职务之便侵吞单位财物的行为，分别构成职务侵占罪和贪污罪，应当予以数罪并罚。

郑云龙律师，北京市盈科（赤峰）律师事务所党支部书记、管委会副主任、股权高级合伙人；松山区政协委员；被评（聘）为内蒙古自治区律师协会刑委会委员、赤峰市律师协会刑委会副主任、内蒙古自治区行政复议专家、赤峰市行政复议专家、赤峰市政府采购专家库法律专家、赤峰市住房和城乡建设局法律咨询专家、赤峰市松山区重大行政决策咨询论证专家库专家、赤峰仲裁委员会仲裁员、赤峰市人民检察院人民监督员、三级律师（中级）。担任赤峰市人民政府、松山区人民政府、赤峰市政府金融工作办公室、赤峰市发展和改革委员会、赤峰市能源局、赤峰市环保局等多家单位法律顾问。